Интеллектуальная собственность (ИС) – это актив, который нельзя «пощупать», но который может стоить дороже всего бизнеса. С юридической точки зрения это понятие включает в себя охраняемые результаты интеллектуальной деятельности (например программы для ЭВМ, базы данных и др.) и средства индивидуализации (например, товарные знаки) (ст. 128 ГК РФ). К сожалению, в большинстве компаний права на ИС оформлены ненадлежащим образом – это не исключение, а правило российского рынка. Комплексная юридическая проверка (англ. due diligence) нужна для выявления реальных рисков: кто на самом деле является правообладателем, переданы ли права от авторов, не используются ли чужие компоненты и не заберет ли бывший разработчик с собой ваш ключевой актив.
Ключевая сложность такой юридической проверки в том, что права на ИС – это не запись в реестре, а цепочка документов, которая часто оказывается разорванной. Например, программное обеспечение создавалось стажёрами без договоров, дизайн делал фрилансер «на дружеских началах», а патент оформлен на сотрудника, который уже уволился. В одном из судов рассматривался спор, который был связан тем, что один научный сотрудник, трудоустроенный одновременно в двух организациях, получил патенты на изобретения, созданные по госконтракту, – и оба работодателя предъявили права на один и тот же результат. Такие ситуации выявляются только при глубоком анализе, а не при проверке свидетельств. Это проблема тесно связана с служебными произведениями. По общему правилу исключительное право на результат, созданный работником в пределах трудовых обязанностей, принадлежит работодателю. Но для этого нужно доказать, что произведение действительно служебное: есть трудовой договор с положением о создании служебных произведений, служебное задание, акт о выполнении задания, должностная инструкция с указанием на создание объектов ИС и др. Если этих документов нет – компания может использовать актив, но не иметь прав на него. В айти-компаниях это самая острая проблема: разработчики не подписывают договоров, руководствуясь личными отношениями, а проблемы возникают, когда проект становится успешным и нужно показать инвестору, что все права корректно оформлены.
Для товарных знаков проверка идёт по другой логике. Свидетельство – это ещё не гарантия: важно проверить, на кого он оформлен, покрывает ли регистрация нужные классы МКТУ (Международная классификация товаров и услуг), нет ли риска досрочного прекращения из-за неиспользования, не поданы ли возражения против регистрации. Отдельный риск – когда бренд активно используется, но знак зарегистрирован на физическое лицо или бывшего партнёра: для бизнеса это может быть удобно на раннем этапе, но перед сделкой такая структура почти всегда требует объяснений и приведения в порядок.
Программное обеспечение – это один из самых сложных объектов для проверки, потому что здесь юридические риски переплетаются с техническими. Продукт может включать бесплатные библиотеки открытыми лицензиями (ст. 1286.1 ГК РФ), которые требуют раскрытия исходного кода всего продукта. Код мог быть написан разработчиком до трудоустройства или на основе наработок из предыдущих проектов. Продукт мог быть создан как переработка чужой программы (англ. fork), права на базовую часть которого (т.е. на оригинальное произведение) не принадлежат компании, которая утверждает о наличии у неё прав на такой объект. Выявить это без анализа архитектуры и истории разработки в системах контроля версий (англ. version control system) часто невозможно. Практический инструмент проверки – запрос полной картины создания актива. Нужны: описание архитектуры программного обеспечения с указанием всех компонентов, структура команды разработки с датами приёма и увольнения, перечень лиц с доступом к среде разработки, информация о количестве операций в системах контроля версий (англ. commit), договоры с подрядчиками и фрилансерами, служебные задания и акты. Без этих данных проверка невозможна.
При приобретении компаний проверка имеет свою специфику, поскольку в ней могут быть заинтересованы сразу несколько сторон (инвестор, кредитующий банк и др.). Здесь проверяется не только наличие прав, но и свобода использования: не нарушает ли проверяемая компания чужие товарные знаки, патенты, авторские права, права на изображения (это часто актуально для фото и картинок, взятых из интернета), шрифты, музыку, фотографии, программные библиотеки. Если ключевая технология построена на чужом компоненте, критически важный продукт может зависеть от лицензии, которую легко прекратить. Выявленные риски распределяются через механизмы сделки: корректировка цены, отлагательные условия, возмещение потерь и др. Комплексная проверка прав на ИС – это инструмент управления рисками. Если вы готовитесь к сделке, привлекаете инвестора или просто хотите понять, что на самом деле принадлежит вашей компании, – мы проведём аудит, выявим разрывы в цепочках прав и предложим конкретные способы их устранения.